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杭州三胎妈妈回应哺乳期被开,据我分析,她胜诉可能性很大


杭州三胎妈妈回应哺乳期被开,据我分析,她似乎不应该被开除。

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杭州一位女士因生育第三胎而被单位解除劳动合同(辞退、开除),针对单位的做法,网友看法不一,大部分人认为单位做的没错,少部分网友认为单位做法不妥。

针对被解除劳动合同一事,这位女士申请了劳动争议仲裁,但败诉。其已向法院提起诉讼。

杭州三胎妈妈回应哺乳期被开,据我分析,她胜诉可能性很大当事人所述

关于保护三期妇女的最直接规定出自《女职工劳动保护特别规定》,该规定第五条说:用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。以及《中华人民共和国妇女权益保障法》,该法第二十六条规定:任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由,辞退女职工或者单方解除劳动合同。按照上述两个法律法规的规定,所有三期妇女,不分政策内还是政策外,都受保护。因为该规定没说政策外的三期妇女不被保护,所以应作有利于行为人的解释。

劳动合同法第四十二条说(与劳动法第二十九条基本一致):用人单位不得依据本法第四十条、四十一条与三期妇女解除劳动合同。而第四十条是指非过错性解除或者说预告解除,第四十一条是指经济性裁员,这两条只是限制用人单位不得以第四十条(见下图)、四十一条的理由解除劳动合同,不适用于这位杭州妈妈的情形。

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需要说明的是,任何人包括三期妇女,如果符合劳动合同法第三十九条的内容(见下图),用人单位是可以解除劳动合同的,并且不支付经济补偿金,俗称开除。所以很多单位就是以政策外产妇违反人口和计划生育法进而严重违反单位规章制度而将其解除劳动合同的(规章制度里得有体现)。

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具体到本案,这个单位引用处理依据是《浙江计生省人口与计划生育条例》和《杭州市社区专职工作者管理办法》。争议焦点也就在此,单位认为可以根据上述规定辞退这位女士。而这位女士认为,这两个规定属于地方条例和部门规定,其法律效力不如劳动法、妇女权益保障法。其实前面说了,她的情形不适用于劳动法和劳动合同法,因为单位不是依据非过错性解除、经济裁员而辞退的她。

那么《浙江省人口与计划生育条例》(地方法规)与《女职工劳动保护特别规定》(行政法规)、《中华人民共和国妇女权益保障法》(法律)谁的效力高呢?我查了一下,《中华人民共和国立法法》第八十八条规定,法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。行政法规的效力高于地方性法规、规章。所以浙江计生条例的法律效力最低。这么看来,街道办不能依据浙江计生条例辞退该女士。再考虑到国家“增强生育政策包容性”的提法,该女士胜诉的可能性极大。

另外,现实中,违法生育的产妇,一般不享受生育津贴。这是地方生育保险政策规定的。

这个案子非常具有现实意义,因为现在的计生政策还没修改,还是二胎。但是很多人生了三胎,那么单位是否可以因政策外生育而辞退当事人呢?我觉得需要这种判例指导全国其他类似案件的判决。

(文章来源:腾讯新闻客户端自媒体) (责任编辑:大林)

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